Riflessioni sulla fragilità del consenso e sulla patrimonializzazione dei dati personali nella società della sorveglianza digitale

Il presente studio monografico offre un contributo allo studio dei profili contrattuali e delle responsabilità civili correlate al fenomeno emergente dello sfruttamento commerciale dei dati personali alla base dei big data del capitalismo della società della sorveglianza digitale.

In particolare vengono indagati, da un lato la doppia natura del dato personale tra diritto della personalità e nuovo bene immateriale  e dall’altra la doppia natura del consenso nel General Data Protection Regulation tra natura autorizzatoria (art. 6.1 lett.a) e natura contrattuale (art. 6.1 lett.b).     

Inoltre si considerano le implicazioni della recente novella al Codice del Consumo operata dal D.Lgs. 173/2021 - che ha recepito in Italia la Direttiva 770/2019 - introducendo il nuovo art.135 octies disciplinante l’utilizzo dei dati personali quale controprestazione nei contratti di scambio di beni e servizi digitali.

Ulteriore conferma normativa dell’equivoco interpretativo sorto attorno alla qualificazione del consenso causa del ripudio, non condivisibile, del riconoscimento dell’ammissibilità della dimensione contrattuale in relazione allo sfruttamento economico dei dati personali dell’interessato.

Dati personali e contratto non sono antitetici: è proprio il GDPR ad ammettere la coesistenza bilanciata tra diritti fondamentali alla protezione dei dati e libertà di circolazione degli stessi.

Emerge, dunque, la meritevolezza di tutela e ammissibilità del contratto di trattamento dati quale contratto regolamentato conformato ai precetti inderogabili del GDPR.

L’analisi dell’utilizzo dei dati personali altrui da parte di società che fondano l’attività d’impresa proprio sul trattamento dei dati è completata dallo studio del rimedio risarcitorio ai sensi dell’art. 82 del GDPR e dei profili sanzionatori.

Si registrano, infine, in capo all’interessato-contraente debole del rapporto asimmetrico di trattamento dati personali le convergenze protettive tra normativa consumeristica e dati personali, sia in prospettiva individuale che collettiva.

L’AUTORE: PROF. AVV. EMILIO TOSI

E' Professore Associato di Diritto Privato nell’Università di Milano Bicocca.  

E' Direttore Esecutivo del Centro Studi “Diritto Nuove Tecnologie” e della Collana internazionale di studi giuridici “Diritto delle Nuove Tecnologie” fondata nel 2003 e pubblicata da Giuffrè Lefebvre.

E' iscritto all’ Albo degli Avvocati dell’Ordine di Milano dal 1995 e all’ Albo dei patrocinanti in Cassazione e altre Giurisdizioni Superiori dal 2011. 

E' autore di numerosi saggi e studi collettanei in materia di contratti, tutela della riservatezza, nuovi beni, proprietà intellettuale e industriale, responsabilità civile. Ha pubblicato sette monografie:  I contratti di informatica. Tipi, formazione, responsabilità, Milano, 1993;  Il contratto virtuale. Procedimenti formativi e forme negoziali tra tipicità e atipicità, Collana di  Diritto dell’economia Università degli Studi di Milano Bicocca, Milano, 2005;  Forma informativa nei contratti asimmetrici. Contributo allo studio della forma funzionale nei contratti asimmetrici, bancari e di investimento, Collana di  Diritto dell’economia Università degli Studi di Milano Bicocca, Milano, 2018; e da ultimo Responsabilita civile per illecito trattamento dei dati personali e danno non patrimoniale, Collana  Temi di Diritto Privato e Pubblico diretto da G. Alpa, Milano, 2019; nella Collana  Diritto delle Nuove Tecnologie:  Diritto Privato dell’informatica e di Internet. I beni - I contratti - Le Responsabilità, Milano, 2006 ; Contratti informatici, telematici e virtuali, Milano, 2010;  High Tech Law. The Digital Legal Frame in Italy, Milano, 2015; e Diritto Privato delle Nuove Tecnologie, Milano, 2021. Ha curato, inoltre, il primo  Codice della Privacy a partire dal 2001.

Già componente del  Comitato Nazionale sulla Biosicurezza, Biotecnologie e Scienze della Vita (CNBBSV) istituito presso la  Presidenza del Consiglio dei Ministri, Roma (2007-2011). Componente Comitato Direttivo Accademia Italiana del Codice di Internet (AICI).

E' Socio Corrispondente dell’ Associazione Civilisti Italiani.